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title: "Prüfschema: Ist-Kaufmann  (§ 1 Abs. 1 HGB)"
canonical: "https://juralernen.de/schemata/ist-kaufmann-1-abs-1-hgb"
kind: "Prüfungsschema (Aufbauschema)"
language: "de"
updated: "2026-04-25T07:43:41+00:00"
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# Ist-Kaufmann  (§ 1 Abs. 1 HGB)

Aufbauschema im Gutachtenstil. Lies die Schritte nacheinander; jeder enthält ggf. eine kurze Erläuterung.


## I. Vorliegen eines Gewerbes (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 1 HGB</a>):

<massstab>Als <b>Gewerbe</b> im Sinne des <a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 1 HGB</a> versteht die herrschende Meinung jede <d>(1) offene, (2) planmäßige, (3) selbstständige, (4) erlaubte, (5) von der Absicht dauernder Gewinnerzielung getragene Tätigkeit, mit (6) Ausnahme freiberuflicher, wissenschaftlicher oder künstlerischer Tätigkeit</d>.</massstab>

### 1. offen

<massstab>Als <b>offen</b> gilt eine Tätigkeit, <d>wenn sie am Markt in Erscheinung tritt.</d> Hierdurch grenzt sich der geschäftliche Bereich vom privaten Handeln ab.</massstab>

### 2. planmäßig

<massstab>Als <b>planmäßige Tätigkeit</b> einzustufen ist diejenige, die <d>während eines bestimmten Zeitraums auf eine unbestimmte Vielzahl von Geschäften gerichtet und nicht nur gelegentlich ausgeübt wird.</d></massstab>

### 3. selbstständig

<massstab><b>Rechtlich selbstständig</b> im Sinne des <a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 1 HGB</a> ist, <d>wer über Gestaltung, Einteilung und Dauer der Tätigkeit ohne rechtliche Einschränkungen frei entscheidet (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/84.html" title="&sect; 84 HGB">§ 84 Abs. 1 S. 2 HGB</a>).</d></massstab>

### 4. erlaubt

<massstab>Das Merkmal ist <b>streitig</b>: Nach herrschender Meinung scheiden <b>verbotene</b> oder <b>sittenwidrige</b> Tätigkeiten (<a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/134.html" title="&sect; 134 BGB: Gesetzliches Verbot">§§ 134</a>, <a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/138.html" title="&sect; 138 BGB: Sittenwidriges Rechtsgesch&auml;ft; Wucher">138 BGB</a>) als Gewerbe aus.</massstab>

### 5. Gewinnerzielungsabsicht

<massstab>Auch dieses Merkmal ist <b>streitig</b>: Die Rechtsprechung verlangt eine <b>auf Gewinnerzielung gerichtete</b> Tätigkeit. Davon ist auszugehen, sofern <d>die Absicht besteht, einen Gewinn, also einen Überschuss der Einnahmen über die Ausgaben zu erzielen.</d></massstab>

### 6. keine freiberufliche, wissenschaftliche oder künstlerische Tätigkeit

<massstab>Vom Gewerbebegriff ausgeschlossen bleiben <b>freiberufliche, wissenschaftliche oder künstlerische Tätigkeiten</b>. Im Vordergrund steht hier nicht der wirtschaftliche Geschäftsbetrieb, sondern die individuelle, höchstpersönliche Dienstleistung.</massstab>

## II. Erfordernis eines in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetriebs (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 2 HGB</a>)

<massstab>Beim Handelsgewerbe handelt es sich um ein Gewerbe, <d>das nach Art und Umfang eine kaufmännische Einrichtung erfordert (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 2 HGB</a>).</d> Kaufmännische Einrichtungen sind solche, <d>die zur ordnungsgemäßen Führung eines kaufmännischen Unternehmens nötig sind und auf die der Kleingewerbetreibende (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/2.html" title="&sect; 2 HGB">§ 2 HGB</a>) wegen der Überschaubarkeit seiner Geschäftsverhältnisse verzichten kann.</d> Maßgeblich bleibt das Gesamtbild des Betriebs. Dieses Erfordernis wird vermutet (<a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/1.html" title="&sect; 1 HGB">§ 1 Abs. 2 HGB</a>: „es sei denn").</massstab>
<klausurhinweis>Aufgrund der Vermutung sollte das Erfordernis in der Klausur nur dann ausführlich erörtert werden, wenn der Sachverhalt entsprechende Anhaltspunkte liefert.</klausurhinweis>

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Kanonische URL: https://juralernen.de/schemata/ist-kaufmann-1-abs-1-hgb
Quelle: juralernen.de — Prüfungsschemata für das 1. und 2. Staatsexamen.